［案例一］
董某是某食品公司保安，在門衛(wèi)處工作。按照食品公司門衛(wèi)保安管理制度規(guī)定，保安的工作時(shí)間為：早班7時(shí)至15時(shí)、中班15時(shí)至23時(shí)、晚班23時(shí)至次日7時(shí)。該制度還規(guī)定，保安應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照公司考勤制度和排班表值班，如個(gè)人有突發(fā)事件不能正常上班，需請(qǐng)假后由公司統(tǒng)一安排。食品公司考勤管理制度規(guī)定，員工在規(guī)定的下班時(shí)間前30分鐘內(nèi)下班的視為早退，遲到或者早退超過30分鐘視為曠工。
有一天，輪到董某上中班。當(dāng)天22時(shí)10分左右，董某提前離開了公司回家。22時(shí)25分許，董某在途中發(fā)生車禍，經(jīng)搶救無效死亡。后經(jīng)交警部門認(rèn)定，董某在此次交通事故中負(fù)次要責(zé)任。
此后，董某的妻子向當(dāng)?shù)厝松缇稚暾?qǐng)工傷認(rèn)定。人社局經(jīng)審查后做出了不予認(rèn)定工傷的決定。董某的妻子不服，提起行政訴訟。在一審、二審以及再審程序中，法院都維持了不予認(rèn)定工傷的決定。
［案例二］
古某為某培訓(xùn)公司員工，工作時(shí)間為9時(shí)至18時(shí)（含午休）。有一天，谷某于17時(shí)左右提前下班回家。17時(shí)20分，古某駕駛的電動(dòng)自行車與一輛貨車相撞，古某死亡。經(jīng)交警部門認(rèn)定，貨車司機(jī)在此次交通事故中負(fù)全部責(zé)任。
古某的家屬向當(dāng)?shù)厝松缇稚暾?qǐng)工傷認(rèn)定。當(dāng)?shù)厝松缇纸?jīng)審查后作出工傷認(rèn)定裁定，認(rèn)定古某死亡屬于工傷。培訓(xùn)公司不服，提起行政訴訟。在一審、二審以及再審程序中，法院都維持了認(rèn)定為工傷的決定。
法律分析
同樣都是勞動(dòng)者在早退途中遭遇非本人主要責(zé)任的交通事故死亡，但兩起案件中的人社部門及人民法院卻給出了截然相反的工傷認(rèn)定結(jié)果，究其根源就在于，在實(shí)踐中，對(duì)如何理解“上下班途中”存在不同看法。
01.上下班途中工傷認(rèn)定“疑云”從何而生
上下班途中的工傷是工傷認(rèn)定中的最大難點(diǎn)，也是實(shí)踐中爭(zhēng)議最多的一類。《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條規(guī)定，職工在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。根據(jù)上述規(guī)定，職工在上下班途中遭遇意外傷害，如要認(rèn)定為工傷，需同時(shí)具備三個(gè)條件：一是職工遭遇意外傷害時(shí)正處于上下班途中；二是職工所受傷害是特定交通工具發(fā)生的事故造成，這里的交通工具包括機(jī)動(dòng)車、非機(jī)動(dòng)車、地鐵、輕軌、輪船、火車等，但飛機(jī)除外；三是職工對(duì)事故的發(fā)生負(fù)有非主要責(zé)任（法律責(zé)任小于或等于50％）。
關(guān)于如何認(rèn)定“上下班途中”的問題，人社部辦公廳《關(guān)于工傷保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定處理意見的函》（人社廳函〔2011〕339號(hào)）第一條規(guī)定，《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第六項(xiàng)的“上下班途中”是指合理的上下班時(shí)間和合理的上下班路途。最高人民法院《關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第六條進(jìn)一步明確規(guī)定：“對(duì)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為‘上下班途中’的，人民法院應(yīng)予支持：（一）在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與住所地、經(jīng)常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中；（二）在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與配偶、父母、子女居住地的合理路線的上下班途中；（三）從事屬于日常工作生活所需要的活動(dòng)，且在合理時(shí)間和合理路線的上下班途中；（四）在合理時(shí)間內(nèi)其他合理路線的上下班途中。”
根據(jù)上述規(guī)定，界定職工處于“上下班途中”應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備三個(gè)條件：一是上下班的時(shí)間合理；二是選擇的上下班路線合理，如果“南轅北轍”“過家門而不入”或超出常理的繞道，一般不會(huì)認(rèn)定為合理路線；三是出發(fā)點(diǎn)和目的地合理，即連接上下班的兩個(gè)地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是工作地與住所地、經(jīng)常居住地、單位宿舍，或者是工作地與配偶、父母、子女的居住地。
但是，對(duì)于如何理解“合理的上下班時(shí)間”，實(shí)踐中卻存在分歧。
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，合理的上下班時(shí)間是指職工在上下班途中的通行所需時(shí)間。只要職工是基于上下班目的而出行，無論是否遲到或早退都不影響工傷認(rèn)定結(jié)果。持這一觀點(diǎn)的還認(rèn)為，工傷認(rèn)定遵循的是無過錯(cuò)責(zé)任原則，而職工遲到、早退是一般違紀(jì)行為，與享受工傷保險(xiǎn)待遇是不同的法律關(guān)系，職工不能因違反單位規(guī)章制度而喪失享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利。
另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，“合理的上下班時(shí)間”是指合理的上下班作息時(shí)間。因此，職工如未事先履行請(qǐng)假手續(xù)，在遲到或早退途中發(fā)生交通事故的，不應(yīng)認(rèn)定為工傷。
筆者認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)都有失偏頗。
涉及上下班途中的工傷認(rèn)定并不完全適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。所謂工傷賠償?shù)臒o過錯(cuò)責(zé)任原則，即無論職業(yè)傷害的責(zé)任在于用人單位、他人還是自己，受害者都應(yīng)得到必要的補(bǔ)償，這種補(bǔ)償是無條件的。但是，通過對(duì)法律構(gòu)成要件進(jìn)行分析可知，“職工對(duì)事故的發(fā)生負(fù)有非主要責(zé)任”是認(rèn)定為上下班途中工傷的必要條件，也就是說職工的過錯(cuò)程度影響到上下班途中工傷認(rèn)定的結(jié)果，進(jìn)而影響其能否享受工傷保險(xiǎn)待遇。
實(shí)踐中，持“遲到或早退不影響工傷認(rèn)定結(jié)果”觀點(diǎn)的一方在尋找法律依據(jù)時(shí)，往往會(huì)引用國(guó)務(wù)院法制辦《對(duì)〈關(guān)于職工違反企業(yè)內(nèi)部規(guī)定在下班途中受到機(jī)動(dòng)車傷害能否認(rèn)定為工傷的請(qǐng)示〉的復(fù)函》。但是，在這份文件中，國(guó)務(wù)院法制辦的回復(fù)所針對(duì)的問題為：在單位明確規(guī)定“上夜班的工人下班后，必須在工廠的職工宿舍住宿，待早上7點(diǎn)天亮后方可回家”的情況下，職工夜班下班后未等天亮就回家，途中遭遇交通事故應(yīng)否認(rèn)定工傷？因此，這一《復(fù)函》內(nèi)容與“遲到或早退是否影響工傷認(rèn)定結(jié)果”的問題無關(guān)。
02.“合理的上下班時(shí)間”應(yīng)如何認(rèn)定
筆者認(rèn)為，對(duì)于“合理的上下班時(shí)間”的判斷，既不能單純地以上下班路途所用時(shí)間長(zhǎng)短作為考量標(biāo)準(zhǔn)，也不能簡(jiǎn)單理解為用人單位考勤規(guī)定的上下班時(shí)間。在認(rèn)定上下班時(shí)間時(shí)應(yīng)結(jié)合職工遲到或早退的過錯(cuò)程度、遲到或早退時(shí)工作任務(wù)完成情況，以及遲到早退是否給單位的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成不利后果等因素綜合考量：
其一，遲到或早退的時(shí)長(zhǎng)。綜合各個(gè)用人單位對(duì)遲到或早退的處罰規(guī)定來看，30分鐘以內(nèi)的遲到或早退，用人單位一般都作輕微處分；超過30分鐘，處分的程度會(huì)明顯提高。因此，筆者認(rèn)為，遲到早退時(shí)間未超過30分鐘的，在認(rèn)定合理性時(shí)，對(duì)職工可以適當(dāng)放寬；遲到或早退超過30分鐘，則可以認(rèn)定不屬于合理的上下班時(shí)間。筆者的這一結(jié)論，比照的是民事訴訟中關(guān)于出庭時(shí)間的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，當(dāng)事人出庭遲到30分鐘內(nèi)的，一般做訓(xùn)誡處理；遲到超過30分鐘的，可能導(dǎo)致法庭按撤訴處理或缺席判決。
其二，用人單位過往對(duì)遲到或早退的態(tài)度。如果用人單位對(duì)職工的遲到、早退一直持放任態(tài)度，當(dāng)職工出現(xiàn)遲到或早退時(shí)并未作出相應(yīng)處分的，則遲到或早退的情況可以認(rèn)定為合理的上下班時(shí)間；反之亦然。
其三，工作任務(wù)的完成情況。如果遲到并不影響勞動(dòng)者工作任務(wù)的完成，或者是早退時(shí)工作任務(wù)已經(jīng)完成，則可以認(rèn)定為合理上下班時(shí)間；反之亦然。
其四，遲到或早退對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)可能造成的影響。由于職工的工作崗位以及工作內(nèi)容有所不同，出現(xiàn)遲到或早退時(shí)，造成的結(jié)果也不一樣。例如，管理崗位、工作環(huán)節(jié)交叉緊密崗位、對(duì)外服務(wù)窗口類崗位，這些崗位的職工一旦遲到或早退將給生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)帶來不利影響，因此，出現(xiàn)遲到或早退的，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)認(rèn)定上下班時(shí)間；一般操作崗位、保潔崗、計(jì)件崗等，其工作相對(duì)獨(dú)立，遲到早退帶來的影響相對(duì)較小，因此，在認(rèn)定上下班時(shí)間的合理性時(shí)，可以適當(dāng)予以放寬。
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