現(xiàn)實(shí)中常常發(fā)生員工為獲得更多的工資而不愿繳納社保，或以已在老家購(gòu)買社保等理由要求公司無需為其繳納社保的情形。有的企業(yè)基于成本考量而愿意，甚至有企業(yè)為了節(jié)省運(yùn)營(yíng)成本而選擇以社保補(bǔ)貼方式替代繳納社保。實(shí)際上，此類操作會(huì)對(duì)企業(yè)帶來什么風(fēng)險(xiǎn)？我們先來看一則案例。
【案例】
周某于2018年12月27日入職A公司，工作崗位是普工，雙方有簽訂勞動(dòng)合同，每月通過銀行轉(zhuǎn)賬發(fā)放上個(gè)月的工資，沒有建立社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系。周某曾向A公司提交自愿放棄繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的《申請(qǐng)書》。2019年3月21日，周某在工作過程中受傷。
因周某未繳納社保，工傷保險(xiǎn)基金不予支付相應(yīng)款項(xiàng)。周某與A公司因工傷待遇問題產(chǎn)生糾紛，A公司認(rèn)為周某拒絕A公司為其投買社會(huì)保險(xiǎn)，在未投保工傷保險(xiǎn)一事中，存在過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
本案中，法院最終認(rèn)為周某自愿放棄繳納社保的行為違反國(guó)家法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，不具備法律效力，從而不予支持公司主張，判決公司承擔(dān)全部的工傷責(zé)任共計(jì)59215.11元，其中包括社保待遇一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金4000元、一次性傷殘補(bǔ)助金28000元、勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)300元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)748元。
由此可見，這看起來似乎是兩全其美的方案，實(shí)則是一個(gè)隱藏的炸彈。上海一則案例，企業(yè)更是被判賠60萬元【案號(hào)：(2017)滬01民終4713號(hào)】。
那么，面對(duì)員工不愿繳納社保，企業(yè)該如何妥善處理？
1.《自愿放棄社保承諾書》或相關(guān)免除社保義務(wù)約定有效嗎？
依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，繳納社保費(fèi)是企業(yè)和員工的共同法律義務(wù)，而且是強(qiáng)制性規(guī)定，企業(yè)與員工私下協(xié)議約定免除社保繳費(fèi)義務(wù)，屬于違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，系無效法律行為。
此情況下，員工仍有權(quán)要求公司補(bǔ)繳社保，公司仍需繳納，甚至還將產(chǎn)生滯納金。
2.員工自愿放棄社保，可以主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金嗎？
針對(duì)已約定免除社保義務(wù)的員工，是否可以企業(yè)未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由被迫解除而主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題，目前司法實(shí)踐中一般會(huì)綜合考量企業(yè)的主觀過錯(cuò)。
以廣東省為例。根據(jù)廣東目前司法實(shí)踐，基于誠(chéng)信原則，在雙方約定免除社保義務(wù)后，員工又以企業(yè)未依法繳納社保為由主張被迫解除要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，一般不予支持，但在員工反悔并明確要求企業(yè)繳納社保而企業(yè)拒絕的，將予以支持。
可見，只有在員工明確要求企業(yè)補(bǔ)繳社保，并給予適當(dāng)補(bǔ)繳時(shí)間情況下，企業(yè)明確表示不予補(bǔ)繳或在合理期限內(nèi)未補(bǔ)繳，員工主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金主張方被支持。
然，各地司法實(shí)踐裁判不一，如北京的司法實(shí)踐是支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，江蘇的司法實(shí)踐是不支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
3.員工自愿放棄社保，可以申請(qǐng)工傷認(rèn)定嗎？可以享受工傷待遇嗎？
依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，工傷認(rèn)定并不以是否繳納工傷保險(xiǎn)為前提。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條第二款規(guī)定，依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。
即企業(yè)未為員工依法繳納社保的，員工在被認(rèn)定為工傷后可以依法請(qǐng)求企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇（包括工傷保險(xiǎn)部分待遇）。
工傷保險(xiǎn)是法律為保障員工工傷待遇而規(guī)定的企業(yè)的強(qiáng)制性義務(wù)，無論系因員工的個(gè)人原因沒有繳納工傷保險(xiǎn)，還是雙方約定導(dǎo)致沒有繳納工傷保險(xiǎn)，均不能免除企業(yè)繳納工傷保險(xiǎn)和承擔(dān)工傷待遇的法律責(zé)任。
4.企業(yè)為員工補(bǔ)繳社保后，可以要求員工返還社保補(bǔ)助嗎？
結(jié)合目前司法實(shí)踐，企業(yè)是否可以要求員工返回社保補(bǔ)助，應(yīng)滿足如下條件：
（1）有明確約定發(fā)放社保補(bǔ)助是作為未繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的補(bǔ)償——珠海市中級(jí)人民法院(2018)粵04民終739號(hào)案件認(rèn)為“元?jiǎng)?chuàng)公司并未提交證據(jù)證明其曾與楊坤娣約定發(fā)放社保補(bǔ)助是作為未繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的補(bǔ)償，故元?jiǎng)?chuàng)公司主張其已經(jīng)補(bǔ)繳楊坤娣的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、楊坤娣應(yīng)退還社保補(bǔ)助2100元并無事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。”
（2）有明確證據(jù)證明企業(yè)已補(bǔ)繳社保——廣州市番禺區(qū)人民法院(2020)粵0113民初16606號(hào)案件認(rèn)為“戴利公司亦未提供證據(jù)證實(shí)已為朱時(shí)輝補(bǔ)繳2019年6月30日前的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，戴利公司主張朱時(shí)輝退還戴利公司為其支付的社保補(bǔ)助金37134元，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。”
（3）有明確證據(jù)證明社保補(bǔ)貼金額。
5.離職員工以舉報(bào)企業(yè)未合法繳納社保等為由，索要“封口費(fèi)”，如何處理？
員工提出要舉報(bào)企業(yè)未合法繳納社保并不當(dāng)然構(gòu)成敲詐勒索：
其一，員工在離職溝通過程中為了獲取自身的正當(dāng)利益補(bǔ)償，可能表達(dá)一些針對(duì)個(gè)人或企業(yè)“過火”的話，一般不當(dāng)然被認(rèn)定涉嫌構(gòu)成敲詐勒索罪。
其二，員工在其工作過程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在一些如稅收、消防、安全、社保、關(guān)稅、商業(yè)賄賂等等各方面問題線索，當(dāng)然可以向相關(guān)主管部門反映，這也是其作為公民的權(quán)利和義務(wù)。
然而，如果員工利用其掌握企業(yè)存在的一些問題如未合法繳納社保等線索，以舉報(bào)為威脅手段，索要更多錢財(cái)?shù)男袨轱@然不具有合法性；以此為由索要的錢財(cái)也非法律規(guī)定的正當(dāng)利益，就會(huì)被認(rèn)定為主觀上具有非法占有的目的，「非法占有目的」系認(rèn)定敲詐勒索罪的主觀要件。
更關(guān)鍵的是，若一旦實(shí)施敲詐勒索的客觀行為，則可能涉嫌構(gòu)成敲詐勒索罪。
【法律顧問指引】
綜上，從保障企業(yè)利益角度出發(fā)，依法為員工繳納社保方為正道，規(guī)范自身管理。確實(shí)無法為員工繳納社保的，面對(duì)員工不愿意繳納社保，我們企業(yè)：
（1）務(wù)必讓員工簽署社保聲明，明確員工拒絕繳納的原因，鎖定事實(shí)情況，避免承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；之后如果員工又反悔要求繳納，企業(yè)還是應(yīng)該及時(shí)依法繳納；
（2）若實(shí)際情況是采取發(fā)放社保補(bǔ)貼等方式替代社保，員工申請(qǐng)中確認(rèn)補(bǔ)貼實(shí)為未繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的補(bǔ)償、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，若未來被要求補(bǔ)繳社保的，員工需退還該社保補(bǔ)貼；
（3）基于沒有社保存在工傷賠償法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)可考慮購(gòu)買雇主責(zé)任險(xiǎn)補(bǔ)充保障。
若有員工以舉報(bào)企業(yè)問題為威脅手段索要錢財(cái)?shù)男袨椋髽I(yè)應(yīng)盡量保留充分的證據(jù)證明員工的違法犯罪事實(shí)，比如員工通過收條或者錄音自認(rèn)“拿了10萬元封口費(fèi)后就不再去相關(guān)部門舉報(bào)。”，打擊敲詐勒索行為，維護(hù)企業(yè)工作環(huán)境。
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