HR們都知道，試用期是用人單位在初次招錄勞動(dòng)者時(shí)，約定的彼此考察的期限。在司法審判實(shí)踐中，由于許多用人單位對(duì)試用期認(rèn)識(shí)不夠充分，在與勞動(dòng)者約定試用期時(shí)，存在諸多與法律規(guī)定相沖突的地方。理清這些問(wèn)題，對(duì)于勞動(dòng)關(guān)系雙方恰當(dāng)處理各自權(quán)責(zé)是非常必要的。
1.試用期不簽訂勞動(dòng)合同
某些用人單位為了逃避法律責(zé)任，在試用期內(nèi)往往不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同。一旦試用期滿，就找種種借口將勞動(dòng)者辭退。
用人單位常用的借口是：既然是試用期，就可以不簽勞動(dòng)合同，先試用滿意后再簽訂勞動(dòng)合同；還有的單位認(rèn)為對(duì)不符合錄用條件的新招人員，不想要了，因?yàn)闆](méi)簽勞動(dòng)合同，也不需要辦理解除合同的手續(xù)，可以減少麻煩。
提醒：
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第10條規(guī)定：
建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)可以約定試用期，但不允許先試用后簽訂勞動(dòng)合同。
如果企業(yè)在建立勞動(dòng)關(guān)系一個(gè)月后仍然未簽訂勞動(dòng)合同，企業(yè)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，即向員工每月支付兩倍的工資。
2.試用期從勞動(dòng)合同期限中剝離出來(lái)
有些企業(yè)在與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)會(huì)拿出兩份合同，一份是《試用期合同》，另一份是《勞動(dòng)合同》。只有當(dāng)勞動(dòng)者通過(guò)了試用期檢驗(yàn)，企業(yè)才與其簽訂正式的《勞動(dòng)合同》。
其實(shí)，企業(yè)的這些做法是錯(cuò)誤的。
根據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)的規(guī)定，試用期只有在正式合同中才能約定。試用期是勞動(dòng)合同中約定的勞動(dòng)期限的組成部分，如果沒(méi)有訂立正式合同，就不存在單獨(dú)的“試用合同”。
提醒：
《勞動(dòng)合同法》第19條第4款規(guī)定：
勞動(dòng)合同僅約定試用期或者勞動(dòng)合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。
這意味著，單獨(dú)的試用期合同被視作正式合同。勞動(dòng)合同如果只約定試用期，那么該試用期就是合同的期限，視為用人單位放棄進(jìn)行試用的權(quán)利。
3.試用期內(nèi)不為勞動(dòng)者上社保
在試用期內(nèi)，用人單位不給員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)或少繳社會(huì)保險(xiǎn)的情況比較普遍。
實(shí)踐中，許多企業(yè)在新人的試用期內(nèi)，要么不為新人辦理社保手續(xù)，要么拖延至試用期滿，“轉(zhuǎn)正”后再為其補(bǔ)繳。
其實(shí)，上述兩種做法都是錯(cuò)誤的。
根據(jù)法律規(guī)定，用人單位必須為勞動(dòng)者繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)。勞動(dòng)合同一旦訂立，新人就是公司的正式員工，簽訂的勞動(dòng)合同年限包含試用期，所以試用期內(nèi)用人單位也應(yīng)該繳納社會(huì)保險(xiǎn)。
提醒：
只要建立勞動(dòng)關(guān)系，不管是否在“試用期”內(nèi)，用人單位都應(yīng)為員工繳納社保。
4.試用期內(nèi)隨便辭退勞動(dòng)者
一般認(rèn)為，勞動(dòng)者和用人單位在試用期內(nèi)，不需要任何理由，均有權(quán)隨時(shí)與對(duì)方解除勞動(dòng)合同。
其實(shí)，這是一種對(duì)試用期的錯(cuò)誤理解。根據(jù)法律規(guī)定，用人單位不能這么做。
用人單位只有在試用期內(nèi)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件后，才可以單方解除勞動(dòng)合同。“證明勞動(dòng)者不符合錄用條件”是用人單位在試用期內(nèi)隨時(shí)單方解除勞動(dòng)合同的前提條件。
提醒：
用人單位要證明不符合錄用條件，首先在招聘時(shí)或簽訂勞動(dòng)合同時(shí)要明確錄用條件；其次，在試用期間，要有嚴(yán)格持續(xù)的考核，證明是否符合錄用條件。
5.將試用期視為廉價(jià)期
許多用人單位喜歡“試用”勞動(dòng)者，最重要的原因是省錢。同時(shí)，他們還抓住了求職者急于表現(xiàn)的心理，交給處于試用期的勞動(dòng)者超過(guò)普通工作人員一倍甚至更多的工作。
提醒：
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第20條規(guī)定：
勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
6.隨意延長(zhǎng)試用期
在實(shí)踐中，用人單位往往找出很多理由，想盡辦法延長(zhǎng)勞動(dòng)者的試用期。
其實(shí)，法律規(guī)定，用人單位在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)勞動(dòng)者不符合錄用條件，可以解除勞動(dòng)合同，但不能通過(guò)延長(zhǎng)試用期對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行考察。
即，用人單位只能跟勞動(dòng)者約定一個(gè)試用期，且試用期不能隨意延長(zhǎng)。
延長(zhǎng)試用期的行為實(shí)際上是一種變更勞動(dòng)合同條款的行為，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則。用人單位未征得勞動(dòng)者同意，單方延長(zhǎng)試用期的決定是無(wú)效的。
提醒：
雙方約定的試用期屆滿后，用人單位單方延長(zhǎng)試用期的行為是無(wú)效行為。且試用期滿，企業(yè)不能再以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。
7.續(xù)簽勞動(dòng)合同時(shí)再次約定試用期
實(shí)踐中，對(duì)于續(xù)簽勞動(dòng)合同是否可以約定試用期，勞動(dòng)者和用人單位都不是很清楚。部分企業(yè)在續(xù)簽勞動(dòng)合同，尤其是續(xù)簽勞動(dòng)合同后變更工作崗位時(shí)，仍然再次為勞動(dòng)者設(shè)定試用期。
其實(shí)，企業(yè)的這種做法是錯(cuò)誤的。
因?yàn)椋萌藛挝慌c勞動(dòng)者續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，即便工作崗位發(fā)生變化，此前用人單位已經(jīng)在實(shí)際工作中對(duì)勞動(dòng)者的精神狀態(tài)、個(gè)人品質(zhì)、工作能力等進(jìn)行過(guò)考察。
一般來(lái)說(shuō)，用人單位可以根據(jù)勞動(dòng)者在原勞動(dòng)合同履行期間的表現(xiàn)，作出是否延續(xù)其勞動(dòng)關(guān)系的決定。
《勞動(dòng)合同法》第19條第2款明確規(guī)定：
同一用人單位只能與同一勞動(dòng)者約定一次試用期。
因此，續(xù)簽勞動(dòng)合同時(shí)，無(wú)論崗位變化與否，用人單位都無(wú)法再設(shè)定試用期。
8.試用期內(nèi)辭職要求員工賠償培訓(xùn)費(fèi)用損失
用人單位出資培訓(xùn)勞動(dòng)者，勞動(dòng)者如果在試用期內(nèi)提出解除勞動(dòng)合同，是否也需要賠償用人單位支付的培訓(xùn)費(fèi)用呢？
答案是不需要。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)享有對(duì)勞動(dòng)合同的任意解除權(quán)，這是勞動(dòng)法賦予其的權(quán)利，用人單位不能做出不合理的限制。
原勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函》[勞辦發(fā)(1995)264號(hào)]對(duì)此有明確的規(guī)定：
用人單位出資培訓(xùn)勞動(dòng)者，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)要求解除勞動(dòng)合同，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付培訓(xùn)費(fèi)。
提醒：
在試用期內(nèi)勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同，而服務(wù)期是勞動(dòng)者因接受用人單位出資培訓(xùn)而承諾必須為用人單位服務(wù)的期限。
當(dāng)兩者重合時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用試用期的規(guī)定。
相關(guān)閱讀：企業(yè)要不要制定密薪制？
|
